АРБИТРАЖНАЯ ОГОВОРКА

Арбитражная оговорка и исполнение иностранных арбитражных решений

АРБИТРАЖНАЯ ОГОВОРКА
27.10.2013

Важнейшим фактором при заключении международных коммерческих контрактов является уверенность их участников в возможности принудительного исполнения иностранного судебного или арбитражного решения в другой стране.

В настоящей статье мы рассмотрим вопрос об исполнении иностранных арбитражных решений, под которыми понимаются решения третейских судов и международных коммерческих арбитражей, вынесенные на территориях иностранных государств.

Рассмотрение споров в порядке арбитража

Арбитраж — широко применяемое альтернативное средство разрешения споров. Существуют два типа арбитражей (третейских судов): а) арбитражи ad hoc (то есть формируемые специально для рассмотрения данного дела) и б) постоянно действующие арбитражи, имеющие свой регламент и штат арбитров.

К последним относятся и признанные в мире международные арбитражные органы, такие как Международный арбитражный суд Международной Торговой Палаты (ICC) в Париже, Лондонский Международный арбитражный суд (LCIA), Арбитражный институт Стокгольмской Торговой палаты, Международный коммерческий арбитражный суд  при ТПП РФ (Москва) и др.

Почему стороны международных коммерческих сделок часто выбирают не государственные, а именно третейские суды?

Во-первых, стороны могут прибегнуть к услугам третейского суда как в государстве местонахождения одной из сторон, так и в любом третьем государстве, что обеспечивает нейтралитет и непредвзятость арбитража. Кроме того, стороны спора сами участвуют в формировании состава арбитров.

Во-вторых,  арбитры, в отличие от судей государственных судов, как правило, обладают большей компетентностью при разрешении коммерческих споров, обусловленной наличием специальных знаний в таких областях, как, например, международная торговля, инвестиции, торговое мореплавание и др.

В-третьих, для разбирательства в третейском суде, как правило (хотя и далеко не всегда), характерны меньшие сроки рассмотрения дела, нежели в обычном судебном порядке. Отчасти это обусловлено тем, что решения арбитражей не подлежат обжалованию.

В-четвертых, такие разбирательства значительно более конфиденциальны (заседания проходят негласно, а решения, как правило, не публикуются для всеобщего сведения).

Наконец, возможности признания и исполнения арбитражных решений за рубежом значительно шире по сравнению с решениями государственных судов. Это связано с наличием универсального международно-правового механизма — Нью-Йоркской конвенции 1958 г.

о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений. На 2013 год в данной Конвенции участвуют большинство (149) государств мира, в том числе Россия (Конвенция вступила в силу для СССР 22.11.1960 и продолжает действовать в отношении России), страны СНГ и Балтии.

Данная Конвенция обязывает государства-участники признавать иностранные арбитражные решения на своей территории, определяет перечень документов, которые могут запрашиваться в соответствующей процедуре местными компетентными органами (судами) и закрытый перечень оснований для отказа в признании и исполнении решений.

Арбитражная оговорка (соглашение)

Соглашение сторон контракта о передаче в арбитраж всех или определённых споров, которые возникли или могут возникнуть между ними, называется арбитражным соглашением.

Оно может быть выражено в виде одного из положений в тексте контракта (арбитражная оговорка) либо в виде  самостоятельного документа.

Арбитражное соглашение обязательно для сторон, и изымает потенциальные споры из-под юрисдикции государственных судов (то есть не допускает в случае возникновения соответствующего спора обращения сторон в обычный суд).

Обычно в арбитражной оговорке стороны устанавливают, что возникающие споры будут рассматриваться в определённом постоянно действующем третейском суде (его точное название должно обязательно содержаться в арбитражной оговорке). В международной практике используются различные варианты арбитражных оговорок, многие из них сформулированы в международных документах рекомендательного характера.

Например, стандартная арбитражная оговорка, рекомендованная в Приложении к Арбитражному регламенту ЮНСИТРАЛ (Комиссии ООН по праву международной торговли) 2010 г.

, звучит следующим образом: «Любой спор, разногласие или требование, возникающие из или касающиеся настоящего договора либо его нарушения, прекращения его действия или его недействительности, подлежат разрешению в арбитраже в соответствии с Арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ».

При этом стороны должны включить в данную оговорку сведения: a) о компетентном органе, который они выбирают (название учреждения или имя лица); b) о числе арбитров (один или три); c) о месте арбитражного разбирательства (город и страна); d) о языке арбитражного разбирательства.

Исполнение иностранных арбитражных решений

Базируясь на Нью-Йоркской конвенции 1958 г. каждое государство-участник признаёт арбитражные решения, как обязательные и подлежащие исполнению в соответствии с процессуальными нормами страны, в которой осуществляется приведение решения в исполнение.

Например, если по спору между английской компанией (истцом) и российской компанией (ответчиком) принято арбитражное решение на территории Швеции в пользу истца, данное решение можно будет исполнить в России по заявлению истца, с учетом существующих в России процессуальных правил.

В России решения международных коммерческих арбитражей и иностранных третейских судов приводятся в исполнение арбитражными судами в соответствии с нормами Арбитражного процессуального кодекса (гл. 31).

В них закрепляется, что заявление о признании и приведении в исполнение иностранного арбитражного решения подаётся в арбитражный суд субъекта РФ по месту нахождения ответчика (должника) либо, если оно не известно, по месту нахождения имущества должника. Требования такого заявления и перечень прилагаемых к нему документов содержатся в пунктах 2 и 4 статьи 242 АПК РФ.

Согласно ст.V Нью-Йоркской конвенции 1958 г. отказ в признании и приведении решения в исполнение возможен, если сторона, против которой было направлено принятое арбитражное решение, докажет одно (любое) из следующих обстоятельств:

a) недееспособность сторон или недействительность арбитражного соглашения;

b) неуведомление данной стороны о назначении арбитра или об арбитражном разбирательстве должным образом;

c) спор, по которому было принято решение, не был предусмотрен или не подпадал под действие арбитражного соглашения (оговорки);

d) состав арбитража или арбитражный процесс не соответствовали соглашению сторон или, при отсутствии такового, не соответствовали закону той страны, где имел место арбитраж;

e) решение не является окончательным для сторон или было отменено или приостановлено.

Вторая группа оснований для отказа, предусмотренных Нью-Йоркской конвенцией 1958 г., содержит всего два пункта, и охватывает случаи, когда компетентный орган в стране, в которой испрашивается признание и приведение исполнение, установит, что:

a) объект спора не может быть предметом арбитражного разбирательства по законам данной страны; или

b) признание и приведение в исполнение этого решения противоречат публичному порядку данной страны.

Последнее из указанных оснований для отказа в исполнении — противоречие публичному порядку — всё чаще применяется в российской арбитражной практике. В связи с этим в Информационном письме от 26 февраля 2013 г. № 156 Президиум ВАС РФ разъяснил смысл, сферу и порядок применения данного основания арбитражными судами.

Итак, обозначим некоторые важные моменты, которые необходимо знать сторонам международных контрактов и потенциальным участникам коммерческих споров.

1. Стороны контракта свободны в выборе способа разрешения споров, места арбитража и формулировании арбитражной оговорки (соглашения). Однако, такая оговорка должна быть выражена недвусмысленно и из её содержания должно со всей очевидностью следовать, что оно связывает лиц, являющихся сторонами спора.

2. При включении арбитражной оговорки в текст контракта сторонам рекомендуется принять во внимание все факторы, которые могут повлиять на дальнейшую возможность их исполнения в соответствии с применимым правом.

В частности, необходимо будет учесть законодательные требования, обязательные как в месте арбитража, так и в месте, где решение будет исполняться (в частности, процедуру подачи заявления, порядок его рассмотрения местным судом, практику применения оснований для отказа в исполнении, практические нюансы принудительного исполнения и др.).

Другой важный фактор, который также следует учитывать при выборе места разрешения споров, это величина возможных расходов на рассмотрение спора в порядке арбитража.

3.

Одно из главных в арбитражной практике оснований для отказа в признании и исполнении иностранного решения — противоречие публичному порядку — заинтересованная сторона (например, российский ответчик, проигравший спор в иностранном арбитраже) может использовать для того, чтобы воспрепятствовать признанию/исполнению арбитражного решения, принятого не в её пользу, в своей стране. Однако для этого она должна будет обосновать наличие такого противоречия российскому арбитражному суду, куда за исполнением иностранного решения обратилась сторона, победившая в споре (на это указал Президиум ВАС РФ в пункте 3 Информационного письма от 26 февраля 2013 г. № 156).

4.

Принудительное исполнение иностранного арбитражного решения производится на основании исполнительного листа, выдаваемого арбитражным судом, вынесшим определение о признании решения и приведении его в исполнение, в порядке, установленном АПК РФ и Федеральным законом «Об исполнительном производстве» 2007 г. Иностранное арбитражное решение может быть предъявлено к принудительному исполнению в России в срок, не превышающий трёх лет со дня его вступления в законную силу.

В заключение отметим, что в настоящей статье мы рассмотрели лишь самые общие вопросы, касающиеся арбитражной оговорки и возможности исполнения иностранных арбитражных решений. Поэтому, несмотря на наличие разнообразных типовых форм контрактов и стандартных арбитражных оговорок, рекомендуем при заключении внешнеэкономических контрактов обращаться за квалифицированной юридической помощью.

Источник: https://taxhouse.ru/articles/%D0%B0%D1%80%D0%B1%D0%B8%D1%82%D1%80%D0%B0%D0%B6%D0%BD%D0%B0%D1%8F-%D0%BE%D0%B3%D0%BE%D0%B2%D0%BE%D1%80%D0%BA%D0%B0/

Арбитражная оговорка — это форма арбитражного соглашения

АРБИТРАЖНАЯ ОГОВОРКА

Многие информационные источники упоминают арбитражное соглашение только в контексте международного частного права. Вроде как  в российском законодательстве данное понятие напрочь отсутствует и никак не применяется. Но на самом деле это далеко не так: арбитражное соглашение широко используется предпринимателями в коммерческой деятельности и применяется в судебной практике.  

Арбитражное соглашение  и арбитражная оговорка

Начнем с того, что арбитражная оговорка является видом  арбитражного соглашения, однако эти два определения часто кажутся идентичными, взаимозаменяемыми терминами.

Следует уяснить, что у арбитражного соглашения есть синоним – это третейское соглашение.

Разница лишь в том, что термин арбитражное соглашение встречается в Законе об арбитраже, а третейское соглашение — в Гражданско-Процессуальном Кодексе России.

Российское законодательство определяет арбитражное соглашение как письменную договоренность между сторонами сделки о способах разрешения противоречий и споров, которые могли бы  возникнуть в ходе осуществления ими условий договора.  В частности, в этом соглашении оговаривается, каким методами может разрешаться спор, способы, регламент и место его разрешения, с указанием названия конкретного суда, арбитража, города и страны, где состоится судебный процесс.

Согласно законодательству многих стран мира, арбитражная оговорка, являясь частью основного договора, выступает как юридически самостоятельный, автономный элемент.  Это означает, что хотя арбитражное соглашение и является частью, пунктом договора, оно никак не зависит от его юридической действительности.

Суды, таким образом, при рассмотрении спора могут истолковывать арбитражную оговорку как соглашение, независящее от остальных условий контракта.

Виды арбитражного соглашения:

  1. арбитражная оговорка, которая касается будущих возможных споров и методов их решения;
  2. третейская запись или арбитражный компромисс. Это согласие сторон разрешить уже возникшие противоречия между сторонами путем обращения в арбитраж.

Виды арбитражной оговорки

Арбитражная оговорка, в свою очередь, делится на следующие виды:

Типовая или  институциональная: в ней содержится заранее сформулированный текст условий арбитражной оговорки. Например:

Сложная многоступенчатая или мультимодальная: позволяет подойти к процессу разрешения конфликта всесторонне и наиболее гибко.

В этом случае в арбитражной оговорке закрепляются обязанности контрагентов пройти некоторые (досудебные, доарбитражные предварительные) фазы урегулирования спора, а именно: переговоры, претензионный порядок, процесс медиации.

И только после прохождения всех этих этапов стороны могут обратиться в арбитраж в качестве заключительной стадии  многоуровневой процедуры разрешения спора.

Выборочная или альтернативная: в этом случае в оговорке указываются два альтернативных суда и при возникновении спора истец  вправе обратиться в любой из указанных в оговорке судов.

Опционная: когда стороны прописывают в оговорке возможность обращения как в государственный, так и третейский суд. Данный вид, в свою очередь, подразделяется на следующие подвиды: одностороннюю и двустороннюю опционную оговорку.

  Разница между ними состоит в том, что воспользоваться опцией обращения в оба вышеназванных суда имеют право как обе стороны, так и одна из них.

Однако данные подвиды скорее имеют научно-теоретическое значение, так как на практике суд может посчитать (были прецеденты) одностороннюю оговорку не имеющей юридической силы на основании того, что при этом может иметь место ущемление права  одной из сторон.

Патологическая оговорка: составлена с отклонением от норм и содержит дефектную, неполноценную, противоречивую информацию, что впоследствии затрудняет или делает невозможным ее исполнение.

Например, обозначается название арбитража и регламент разрешения спора. Однако на практике может оказаться, что вышеназванный  регламент не относится к компетенции этого арбитража.

Или: обратились в коммерческий арбитражный суд, указав регламент государственного суда.

Или же из практики МЧП: стороны хотят рассмотрения дела на русском языке, а в данном арбитраже дела рассматриваются только на английском.

Зачастую одно пропущенное слово в названии суда или арбитража может послужить основанием для отклонения судом принятия иска к рассмотрению. В редких случаях дело может быть принято даже с ошибочным наименованием суда, если одна сторона подала иск именно в этот суд, хотя и ошиблась в названии учреждения, а другая сторона в отзыве на иск не предоставила возражений.

Требования к арбитражной оговорке

Самое главное требование к арбитражной оговорке — это ее письменная форма. Оговорка признается заключенной в письменной форме в случае, когда она включена в договор как один из его пунктов или же составлена в виде отдельного документа, именуемого арбитражным соглашением.

Данную форму подписанного соглашения юристы также называют третейской записью, хотя в официальных законодательных актах такого термина не встречается.

Федеральный закон № 382 “Об арбитраже /третейском разбирательстве/ в Российской Федерации”,  признает арбитражную оговорку составленной в письменной форме, если контрагенты обменивались:

  • письмами;
  • телеграммами;
  • телексами;
  • телефаксами;
  • электронными документами (в том случае, если они передаются каналами связи, которые позволяют доподлинно установить, что документ отправлен именно другой стороной);
  • процессуальными документами;
  • ссылками в контракте на документ, где содержится арбитражная оговорка (при условии, что данная ссылка позволяет считать такую оговорку частью договора).

Даже если в договоре отсутствует арбитражная оговорка, у сторон всегда сохраняется возможность ее заключить в любое время. Главное, чтобы это было сделано до принятия иска от одной из сторон каким-либо государственным судом.

Действительность арбитражной оговорки

Невозможность исполнения арбитражного соглашения чаще зависит от невозможности понимания и конкретизации его содержания.  Например, невнятное описание категории спора, неточное наименование судебного учреждения, куда сторонам спора хотелось бы обратиться.

В юриспруденции есть понятия — споры, возникающие из договора и споры, возникающие в связи с этим договором. Если спор возник не из договора, а вне его рамок, то суд может отказать в рассмотрении этого дела, определив оговорку как невалидную или недействительную.

Стороны вправе устанавливать свои собственные правила рассмотрения дела. Эти правила должны быть ясными, определенными и однозначными, в противном случае, такая оговорка судом может быть признана недействительной.

Суд имеет право применить принцип эстоппель, специальный правовой механизм, когда лицо, говоря простым языком, теряет право голоса.

Это может стать следствием его недобросовестного и непоследовательного поведения.

Суд может посчитать данное поведение нарушением принципа добросовестности и лишить сторону права ссылаться на некоторые обстоятельства, в том числе, и на недействительность договора.

Однако, следует уточнить, что Президиумом Верховного Суда РФ подтвердил: недействительность основного договора никак не влияет на действительность арбитражной оговорки.

Арбитражная оговорка в арбитражном процессе

Если одна из сторон договора представляет интересы государства, государственных предприятий, то при заключении соглашения с ними надо учитывать тот факт, что эта сторона обладает определенным иммунитетом от судебных решений.

Например, иммунитет от принудительного исполнения решения суда или предварительного обеспечения иска.

Дабы избежать сюрпризов, необходимо в обязательном порядке включить в арбитражную оговорку пункт об отказе от иммунитета при возникновении споров и возможных разбирательств в суде.

Нужно иметь в виду впрочем, что суд при рассмотрении дела может истолковать любые возникшие сомнения арбитражного соглашения в пользу его действительности и исполнимости.

Арбитражное соглашение в международном частном праве (МЧП)

Использование арбитражной оговорки при ведении международных коммерческих проектов является жизненно необходимым и имеет свои особенности.

Стороны-подписанты международного контракта, каждый, в свою очередь, действуя на территории своей страны, руководствуется соответственно национальным законодательством этой же страны.

Отсюда и исключительная важность арбитражного соглашения, так как стороны предварительно договариваются на берегу о путях, способах и регламенте разрешения возможных споров в компетентном суде.

Если стороны конфликта намереваются разрешить свой спор в конкретном арбитраже, то многие международные институционные суды рекомендуют воспользоваться стандартной формой оговорки именно их суда.

Эти формы, носящие рекомендательный, факультативные характер, можно найти и скачать на официальном сайте суда.

Данная мера позволит избежать неправильного истолкования условий, если они составлены в произвольной форме.

При заключении трансграничных соглашений необходимо также иметь ввиду, что между разными государствами заключены договора о порядке и регламенте арбитража. Эти межгосударственные положения носят рекомендательный характер. Например, что касается вопроса подсудности, т.е места суда, куда можно обратиться, то базово принято обращаться в суд  по месту деятельности ответчика.

Как было упомянуто выше, законодательство большинства стран мира во избежание трансграничных рисков требует заключения арбитражного соглашения в письменной форме.

Того же требует Нью-Йоркская конвенция о внешнеторговом арбитраже.

Однако, аналогичная Европейская конвенция предусматривает возможность заключения  арбитражного соглашения также в устной форме, но только для тех стран, законодательство которых допускает такую возможность.

В современном МЧП, автономия воли сторон признается основным и универсальным принципом для определения правопорядка по международным сделкам. Данный принцип позволяет сторонам сделки обозначить в договоре законодательством какой страны регулируются их коммерческие отношения, в том числе, в случае обращения в судебные органы.

Одним из важнейших институтов современного международного права является Комиссия при Организации Объединенных наций по праву международной торговли ЮНСИТРАЛ, расположенная в Вене. Эта комиссия разрабатывает правила и регламент, которым руководствуются при ведении международной торговли.

А вот практическим внедрением в жизнь сводов и правил занимаются арбитражные суды. Вот список постоянно действующих, общепризнанных и авторитетных международных Арбитражных судов:

Арбитражная оговорка в МКАС

МКАС — Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации — является одним из ведущих и авторитетных арбитражных учреждений не только в России, но и в мире и пользуется доверием многих предпринимателей.

К процедуре производства в МКАС применяется законодательство России, а свою деятельность этот суд осуществляет на основе  Закона «О международном коммерческом арбитраже». На сайте МКАС размещены тексты арбитражных соглашений для включения их в договоры, а также в уставы юридических лиц по следующим спорам:

  • международным коммерческим
  • внутренним
  • корпоративным
  • спортивным

МКАС рекомендует включить эти формулировки в уставы юридических лиц без искажений, дабы избежать в будущем недоразумений при их применении. Согласно положению о МАКС в оговорку могут быть включены также пожелания сторон о составе суда и количестве судей. Обычно, если нет специальной оговорки, суд  формируется из трех арбитров.

В тех случаях, когда дело несложное и сумма спора эквивалентна сумме не более 25 000 долларов США, дело может быть рассмотрено единоличным арбитром. Степень сложности такого дела определяет Президиум МАКС.

Таким образом, арбитражное соглашение в какой-то степени выступает в качестве двустороннего гаранта экономической безопасности для сторон сделки и исполнения  договоренностей. По этой причине необходимо тщательно его составить и не забыть включить его в договор или иметь в качестве отдельного соглашения, дабы не быть застигнутым врасплох в результате своей невнимательности и забывчивости.

Успеха вам и процветания на этом многотрудном поприще!

Источник: https://pravdaisud.ru/pravovaya-zhizn/arbitrazhnaya-ogovorka-ravno-arbitrazhnoe-soglashenie

Все термины
Добавить комментарий

;-) :| :x :twisted: :smile: :shock: :sad: :roll: :razz: :oops: :o :mrgreen: :lol: :idea: :grin: :evil: :cry: :cool: :arrow: :???: :?: :!: